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服完刑后发现有漏罪应该怎么处罚

发表时间:2021-02-24 09:16 法律分类 : 法制新闻 - 以案说法 阅读量:80     手机端阅读

【案件】2018年6月至10月,李某多次爬窗入室盗窃,盗窃他人财物价值15000余元。同年10月12日,李某某被逮捕并绳之以法,被绳之以法后如实供述主要犯罪事实。2019年1月,李因盗窃被判处有期徒刑一年六个月,并处罚金人民币1万元。2020年3月,李出狱。2020年6月,公安机关发现李有部分遗漏的犯罪事实,即2018年9月李入室盗窃,盗窃财物价值8000元,诉讼时效未满。调查结束后,案件移送审查起诉。
【评析】第一种意见认为,李某某应当数罪并罚。由于李某某被发现的“不作为犯罪”与前一判决确认的事实是同期犯罪事实,数罪并罚有利于被告人量刑,单一处罚可能导致量刑失衡。

第二种意见是,数罪并罚。李某某是在刑罚执行完毕后被发现的,还有遗漏的罪名有待追诉。作者同意第二种意见。主要原因如下:

(1)本案不属于刑法第七十条规定的“漏罪”

《刑法》第七十条规定的“不作为犯罪”,是指在宣告判决后、刑罚执行完毕前,如果发现被判刑的犯罪分子有在宣告判决前尚未判决的其他犯罪行为,应当数罪并罚。这里的“不作为犯罪”并不直接等同于我们通常所说的不作为犯罪(犯罪事实),因为它必须满足一定的时间要求“在判决宣告后、刑罚执行前发现”,即为“发现”提出了明确的时间节点。本案李某某是在执行原判后被发现的,盗窃犯罪事实需要刑事侦查,明显不符合刑法第七十条规定的“发现”间隔,不属于刑法第七十条规定的“不作为犯罪”。此外,《刑法》中还有“数罪并罚”两项规定。《刑法》第六十九条规定的数罪并罚,是指判决宣告前一人犯数罪的情形,第七十一条规定了判决宣告后刑罚执行前又犯新罪的情形。本案明显不符合这两种情况,李数罪并罚没有法律依据。

(2)仅仅惩罚新发现的事实并不一定导致罪刑失衡。

数罪并罚作为一项重要的量刑制度,主要是通过调整数罪的总刑来防止罪刑失衡。但是,只要一个人犯了几个罪,就应该一起受到惩罚。如前所述,《刑法》的规定严格限制了对数罪的处罚。只有对几个应该共同处罚的罪名不进行处罚,才会造成量刑失衡。换句话说,只要以前生效的判决所宣告的刑罚符合“罪刑法定”的刑法原则,在重新处理新发现的犯罪事实时,并不一定会导致比“数罪并罚”情形下更重的刑罚。具体到本案,根据李某某新发现的犯罪事实、犯罪数额、量刑情节,将他分别起诉和审判,依法判决,仍然可以达到罪刑法定的目的。

(3)李某某数罪并罚不利于维持生效判决的“既判力”

以前的判决已经发生法律效力并已执行,数罪并罚涉及对原判决的认定和评价,有损司法权威和公信力,不符合刑事诉讼中尽可能保持生效判决效力的原则。因此,对于此类“不作为犯罪”,数罪并罚不利于维持生效判决的“既判力”,也不符合数罪并罚制度的初衷。具体到本案,在此前的审判中,李某某因如实供述主要犯罪事实被从轻处罚,而被告人在此前司法机关的侦查、起诉和审判中,没有如实说明本节犯罪事实。在这种情况下,继续对他进行数罪并罚,实际上会使他“屡获利”、“钻法律的空子”,必然会使他感到侥幸,不利于有效打击犯罪。

 

 

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