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法律尽职调查中需注意的主要问题

发表时间:2020-04-27 11:16 法律分类 : 公司经营 - 经营管理 阅读量:1043

山东鲁拓律师事务所

  法律尽职调查,是专业的法务及律师团队对目标公司的企业资质、资产和负债、对外担保、重大合同、关联关系、纳税、环保、劳动关系等一系列法律问题的调查。其目的是通过对目标公司各项文件及数据的展开分析以规避因信息不对称带来的重大法律风险。

  我们认为,法律尽职调查的重要作用主要体现在以下三点:

  ▶ 全方位了解目标公司的法务状况;从企业资质、资产状况再到合同情况、劳动关系,规避可能的法律风险;

  ▶ 分析公司以往的法律问题处理能力,评估是否有潜在的法律风险及诉讼案件存在;

  ▶ 充分了解目标公司的担保及负债、诉讼及行政违规等情况。以法律风险作为考量标准,协助交易谈判。

  根据我们的调查经验,法律尽职调查中需要注意主要问题包括以下方面:

  1、公司出资情况,应当注意目标公司是否存在子公司,或者是否与其他实体成立了合资企业。可以结合财务综合分析,如果发现目标公司的主要资产或企业在该次交易中关注的重要资产实际处于目标公司的子公司或与其他实体成立的合资企业中时,应当进一步调查该子公司或合资企业的权属情况。

  如有必要,可要求目标公司对上述资产的权属情况进行调整,确保上述资产在该次交易交割时不涉及权属争议。

  2、在股权结构方面,应当注意目标公司的股权结构是否明晰,是否存在企业收购的目标公司股权在未来被稀释的可能性,是否存在该部分股权无法保证企业的转让权或收益权的情形等。

  3、在公司治理方面,首先应当注意目标公司的决策程序。例如,如需批准目标交易,是仅需董事会批准即可,还是也需要股东会批准。在董事会和股东会的批准程序中,构成合法举行董事会或股东会的要求,批准所需要的票数等。这些内容可以帮助企业确定目标公司的决策性文件是否符合其公司治理的要求,是否构成合法有效的批准。

  4、知识产权,很多企业进行投资的重要目的就是获得对目标公司知识产权的使用权甚至所有权,这也是地方政府招商引资过程中比较关注和考核的重要指标。

  在法律尽职调查中,首先应当要求目标公司提供完整的知识产权清单,包括专利、商标、技术许可合同、自行开发软件、域名、专有技术等。再根据目标公司提供的清单,核实上述情况,确定是否存在尚未完成注册程序,是否存在注册申请被驳回或权属争议的情形等。

  其次,在法律尽职调查中应当审查目标公司的技术许可。技术许可可以分为两种情况考虑,第一、如果是第三方许可目标公司使用特定技术,需要注意该技术许可所涉及的技术及产品是否是企业关注的对象,该技术许可在地域和时间上的范围,是否是排他许可,被许可的技术是否可以由目标公司再转让使用,许可费用的安排是否公平合理。还要注意该技术许可是否存在控制权变更条款,该条款是否会因为该次投资而被触发,从而使得目标公司失去对特定技术的使用权。第二、如果是目标公司许可第三方使用特定技术,则需要注意审查许可的范围,关注该许可是否会影响目标公司使用该技术,是否会影响目标公司在相关产品上的盈利能力。如有影响,还应当考虑是否存在特定条款,可以使得目标公司撤销或终止该许可。

  最后,目标公司的知识产权与其经营和发展密切相关,是否是企业主营业务收入的核心,必要时还可以聘请技术专家对目标公司知识产权的重要性进行评估。

  5、目标公司的融资和担保情况:

  第一,应当注意目标公司是否存在数额较大的融资安排,该次投资是否会触发融资文件的特定条款(如控制权变更条款等),从而使得目标公司不得不加速还款,进而影响目标公司的资金运用与安排。

  第二、应当注意目标公司的抵押、质押或担保的情况。尤其是为第三方利益而设立的抵押、质押和对外担保,虽然不会立即形成公司债务,但如果第三方缺乏偿债能力,目标公司可能承担的或有债务会因而增加。必要时,需要进一步核查该第三方的合法成立存续状况、股权结构和经营状况等。

  6、目标公司的员工事务:

  在员工事务方面,应当注意目标公司与劳动者签订书面的劳动合同,对于成立、解除和终止劳动合同有何要求,目标公司是否为员工缴纳社会保险险等。而且,还要注意目标公司是否与员工签订有保密协议和竞业禁止协议,签订上述协议的员工范围是否足够完善,是否能够确保目标公司的商业秘密不被泄露。

  7、目标公司的土地和建筑等重要不动产情况:主要需要关注目标公司对上述不动产是否具有完全的所有权,还是仅拥有租赁或使用的权利。不动产所在地政府对该不动产的使用是否有特定限制。例如,该地政府是否会对土地使用进行重新规划,是否会因此而要求该处土地上的厂房迁址等。

  8、目标公司在信息技术方面的情况:应当要求目标公司提供其所使用的IT技术,尤其是专业软件的情况,以了解目标公司是否获得了专业软件的使用许可。尤其是目标公司在设计、生产、物流控制、财务管理、客户管理等,均要依靠专门开发的专业软件。如果目标公司未获得使用专业软件的许可,会构成对专业软件所有人的侵权,专业软件所有人有权提起赔偿请求,或者要求目标公司停止使用该专业软件。会对其盈利能力产生不良影响。

  9、目标公司的主要供应商和客户情况:

  需要关注供应或销售合同中,目标公司是否对采购量或供货量有确定性的承诺,在付款、质量检验等方面是否存在对目标公司明显不利的条款。如有必要,可以要求目标公司与供应商或客户协商修改合同条款,以尽可能争取对目标公司较优惠的安排。

  10、目标公司是否存在潜在诉讼或破产清算等:

  一般而言,目标公司的诉讼情况可以通过法院检索系统进行核实。对于潜在诉讼,则需要律师事务所全面调查目标公司的以往被诉情况、产品、服务、合同、员工关系、环保、现存未诉争议等各方面情况,必要时还需要目标公司书面承诺或保证其不存在潜在诉讼。

  不同的交易目的,法律尽职调查的侧重点有所区分,律师可根据侧重点统筹安排调查计划,以为委托方提供更有针对性的交易信息,更好的制定交易策略。

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