您的位置 : 中顾法律网 > 法律知识 > 合同事务 > 合同纠纷 > 雇佣关系的错位及其重新定位

雇佣关系的错位及其重新定位

发表时间:2017-03-27 18:25 法律分类 : 合同事务 - 合同纠纷 阅读量:451
责编:admin2015 内容来源:中顾法律网

【雇佣关系】雇佣关系的错位及其重新定位

对于雇佣关系的定位,特别是雇佣关系与民事关系的联系问题,迄今为止研讨最多的 当推民法学界。大多数民法学者的观点可归结为:雇佣关系的特征不同于劳动法所调整 的劳动关系,故其不是劳动关系而属于民事关系范畴,应由民法规范之。

以雇佣合同与劳动合同为例。关于二者的区别,《合同法新论·分则》一书的论述较 详,计有如下五点:(1)二者的历史不同;(2)二者受国家干预的程度不同;(3)合同订 立的主体不同;(4)我国雇佣合同的雇用人主要为自然人,劳动合同不然;(5)合同纠纷 的处理方式不同。[3](pp.364—365)史尚宽先生则认为,劳动契约与雇佣契约的主要区 别有二:一是劳动契约的受雇人与雇用人间存在“特殊的从属关系”,受雇人的劳动须 “在于高度服从雇方之情形下行之”;二是劳动者系提供其职业上之劳动力。[4](p.29 4)这一劳动合同的从属性特征亦为我国其他民法学者所重复并强调[5](p.729)。更有学 者著专文从四个方面论述了二者的不同,基本观点与前引论著相仿④(注:曹哲华:《 相似而又有别的一对法律关系:雇佣与劳动》,原载《律师世界》1998年第1期,见《 经济法学、劳动法学》1998年第7期,第87—88页。文中提及两者存在区别的四个方面 分别是:雇佣与劳动合同的概念与法律特征;雇佣与劳动法律关系的主体;雇佣与劳动 法律关系的内容;雇佣与劳动合同的法律调整。),不再详介。

笔者以为,这里值得讨论的问题主要有:雇佣关系与劳动关系是否真的存在上述差别 ,这些差别究竟是本质的还是非本质的差别?雇佣关系的本质特征是什么,这些特征究 竟应归属于民事关系还是劳动关系的范畴?所有这些问题的实质,乃在于如何对雇佣关 系进行正确的法律定位。

在当代我国劳动法学界,关于劳动关系的概念与特征问题,经多年的学术争鸣,看法 已较为一致。通说认为,作为劳动法主要调整对象的个别劳动关系,是指劳动者个人在 运用劳动能力,实现劳动过程时与用人单位之间发生的关系。其基本特征是两个“兼容 性”:(1)劳动关系兼有平等关系和隶属关系的特征;(2)劳动关系兼有人身关系和财产 关系的性质。[6](pp.50—55)对照现实中的雇佣关系,可以看出,雇佣关系完全具有劳 动关系的上述本质特征。

首先,雇佣关系的双方主体为特定主体,即雇主(雇用人)与雇工(受雇人)。在其他当 事人之间产生的各种关系,即便与雇佣有关,亦不属于雇佣关系。

其次,雇佣关系为当事人间为劳动力使用权自由出让与受让之协议关系,故具有平等 性;雇佣关系成立后,雇佣双方之间遂建立起一种指挥与服从的内部管理关系,故又具 有隶属性。有些民法学者否认雇佣关系具有隶属性,不符合实际情况,也无法自圆其说 。即以由我国民法学者为主起草的《合同法》(专家稿)为例,该建议草案第454条第1款 规定:“受雇人于提供劳务期间,有服从雇用人指示,保守秘密,重大情况告知和照顾 雇用人利益的义务。”⑤(注:见《中华人民共和国合同法》(建议草案)第454条,载梁 慧星主编《民商法论丛》第4卷,法律出版社1996年版,第526页。)该款规定被称为受 雇人的“诚实”义务,其中所称受雇人须“服从雇用人指示”,显然表明了两者间的隶 属关系。也正是基于这种隶属性,为体现和维持契约双方利益关系的平衡,雇用人须对 受雇人承担保护其人身安全的法定义务,如提供合理的劳动条件和安全保障,为受雇人 投保意外伤害险和医疗险,并进而产生雇用人对受雇人的劳灾补偿责任⑥(注:见《中 华人民共和国合同法》(建议草案)第447条、第449条,载梁慧星主编《民商法论丛》第 4卷,法律出版社1996年版,第525页。)。而这种由雇主来承担雇工的职业灾害风险和 人身损害赔偿责任的做法,与承揽、委任、消费服务关系中各方自担履行风险和责任的 归责方式,明显是有差异的⑦(注:以家庭保姆为例,保姆的工作日程、服务内容(如照 管孩子、伺候老人、从事家务劳动)等显然须服从主人的安排,而不能由自己随意决定 。与此相应,主人则须对保姆承担人身保护义务及相关的职业伤害补偿责任。又如,“ 包工头”所雇民工显然得听从其工作的安排和指示。)。

再次,雇佣双方关系为一方出卖劳动力商品,一方支付劳动力价格(工资)的对价关系 ,故具有财产性;劳动行为的提供与受让为专属行为,故又具有人身性。所谓“专属性 ”,是指雇用人非经受雇人同意,不得将其劳动力请求权让与他人;受雇人非经雇用人 同意,不得使他人代为提供劳动力。⑧(注:见《中华人民共和国合同法》(建议草案) 第446条,载梁慧星主编《民商法论丛》第4卷,法律出版社1996年版,第525页。)劳动 行为这种必须“亲自履行”、不能转让及不适用委托代理的特点,是由劳动力商品直接 依附于劳动者人体、与劳动者人身须臾不能分离的本性所决定的。不独如此,雇佣关系 的人身性特点还体现在雇佣关系为“最大诚信”关系,其建立与维持均依赖于双方的高 度互信(如主人对保姆人品的信任、雇主对雇工特种技能的确信),带有某种“人合”的 性质,一旦双方失去了此种互信感,雇佣关系便难以再维系下去。⑨(注:例如,受雇 人明示保证其有特种技能的,如无此种技能,雇用人得终止合同。参见《中华人民共和 国合同法》(建议草案)第455条,载梁慧星主编《民商法论丛》第4卷,法律出版社1996 年版,第526页。)

当然,笔者并不否认,雇佣关系与劳动关系也确实存在着一些差异,这种差异主要表 现在,两者受国家干预即公法规范调节的力度略有不同;换言之,在更多适用劳动基准 规范还是更多强调当事人意思自治的问题上,立法的倾向性各自略有侧重。作为正规用 工形式的劳动关系,立法上劳动基准规范与劳动合同规范并驾齐驱,劳动基准的适用范 围广,力度大;作为非正规用工形式的雇佣关系,劳动基准的干预力度往往要弱一些, 而留给当事人的自由协商空间(如在工时、工资、社会保险、劳动年龄等问题上)则相应 大一些。但是应当看到,这些差异并不是本质上的区别,它们仅仅是国家在综合考察两 种社会关系各自具体情形(如双方的力量对比、经济承受力等)的基础上所采用的调整手 段力度上的差异,是在普遍性范畴内所显现的特殊性状态而已。

反观民法学者的论点,笔者认为,倘若要把雇佣关系纳入民事关系范畴,则必须证明 两种关系本质上的一致性。然安前引民法学者论著及《合同法》专家稿,可从中发现其 在逻辑上存在着诸多瑕疵。其一,民事关系的当事人可以是自然人、法人及其他组织, 并无雇佣关系当事人须为雇主与雇工两个特定主体等此类要求。其二,民事关系须为当 事人间之平等的私法关系,不具有隶属性。而雇佣关系中受雇人的诚实义务及与之相对 应的雇用人对受雇人的人身安全保护义务,则鲜明地反映出双方之间的隶属关系,这一 隶属性特征显然无法为民事关系的一般内涵所包容。其三,既然把雇佣关系定义为合同 关系,则根据债法一般原理,双方之间应为一种特定的财产上的债权债务关系。而据前 述,雇佣关系非为单纯的财产关系,而是一种财产性与人身性兼容的社会关系,故其强 烈的人身性特征亦无法为我国当前《合同法》采财产性“债权合同”的立法体例所吸纳 。(

从以上分析可以看出,雇佣关系在本质上不属于民事关系,而是与劳动关系同质的社 会关系。视雇佣关系为民事关系,属定位错误,故应重新归位,把它纳入到独立的劳动 关系范畴。更确切地说,劳动关系不应是一般雇佣关系(作为民事关系)的一种特别形态 ,恰恰相反,雇佣关系应该是劳动法调整范围内一般劳动关系的一种特别形态。



相关法律咨询

您好,我朋友被人性骚扰,双方都不认识,对方一直提及女性身材胸部和一些恶心的话。我朋友觉得恶心截图聊天记录放**空间警惕大家小心。对方说要告我朋友侵犯隐私。想问下发聊天记录算侵犯个人隐私吗?(没有对方真实姓名电话及个人信息)

你好,如果对方性骚扰自己可以报警,但是要发朋友圈
 下列行为可归入侵犯隐私权范畴:  (1)未经公民许可,公开其姓名、肖像、住址和电话号码。  (2)非法刺探他人财产状况或未经本人允许公布其财产状况。  (3)私拆他人信件,偷看他人日记,刺探他人私人文件内容,以及将他们公开。  (4)调查、刺探他人社会关系并非法公诸于众。  (5)干扰他人夫妻性生活或对其进行调查、公布。  (6)将他人婚外性生活向社会公布。  (7)泄露公民的个人材料或公诸于众或扩大公开范围。  (8)收集公民不愿向社会公开的纯属个人的情况。
2020-10-28 16:41:50共2位律师回复

你好我在翼勋贷款还了31期还剩5期没还,我现没能力去还,我骗1佰多万,现在他们到处打电话给我朋友我脸面丢光了,还骂人,我怎么办,

您好,建议您保存好相关证据,比如银行流水、聊天记录、通话记录等,然后报警处理。
2020-10-28 16:43:37共1位律师回复

在衡水买的房 现在还着贷款 房子却一直没建成 一直拖着 能办理退款退房手续吗?

你好,购房合同当中有没有约定交房时间,可以详谈
2020-10-28 16:26:31共1位律师回复

有问题,无需注册、快速咨询,中顾法律网专业律师为你服务!